Как инвестировать в Китай
В последние годы Китай представлялся привлекательной страной для иностранных инвесторов, а его привлекательность не в том, что там существует своеобразная китайская социалистическая экономика, а именно в том, что инвестиции в Китай приносят инвесторам хорошую прибыль, даже сверхприбыль. Но, по данным статистики, инвестиции из России в Китае в течение несколько лет оказались не такими большими, как должно быть. Причин много, но одной из них является не знание Китая, в том числе правил игр в Китае. Как Торговый представитель Сергей Цыплаков на российско-китайском семинаре в городе Иу провинции Чжэцзян заявил, что «Слабым местом в наших торгово-экономических отношениях остается недостаточный еще уровень информированности деловых кругов России и Китая о возможностях и особенностях ведения бизнеса на рынках наших стран. Причем это можно в равной мере отнести как к России, так и к Китаю. Деловые люди пока еще слабо разбираются в действующем в наших странах законодательстве, испытывают трудности при установлении контактов, поиске надежных партнеров».
Автор здесь пытается изложить более подробный и понятный порядок инвестирования в Китае для российских бизнесменов. Так начинаем шаги по последовательности.
1. Что такое Китай или КНР?
Мы здесь рассматриваем вопросы инвестиционной деятельности на территории Китая, поэтому надо, прежде всего, определить понятие Китая или КНР.
Для иностранных, в том числе для русских, соотношения понятий Китай, Гонконг, Макао и Тайвань представляются не ясными. Некоторые даже считают, что Гонконг, Макао и Тайвань являются отдельными странами. Но на самом деле не так, потому что Гонконг, Макао» и Тайвань» являются неотъемлемой частью территории Китая.
Немного об истории. Гонконг и Макао в истории были колонией соответственно Великобритании и Португалии, несколько лет назад путем переговоров Китай восстановил свой суверитет над Гонконгом (с 1 июля 1997 года) и Макао (с 20 декабря 1999 года). По политике центрального правительства Китай «одно государство, две системы» и Основному закону Гонконга и Макао, в Гонконге и Макао были создании Специальный административный район Гонконг и Специальный административный район Макао, которые пользуются высокой автономией по всем делам, за исключением обороны и дипломатии. В Гонконге и Макао есть своя самостоятельная административная, законодательная и даже судебная система, есть свой верховный суд. Судебные решения или арбитражные решения, вынесенные на территории Китае автоматически не признаются на территории Гонконга и Макао, а подлежат признанию местными судами по соглашению между Китаем и Гонконгом, с решениями Гонконга или Макао на территории тоже самое, здесь не применяются международные конвенции, потому что это дело внутри одного государства.
Дело с островом Тайвань более сложное, но, в общем, направляется в хорошую сторону. В 2008 году на выборе партия, которая претендует на независимость острова, потерпела поражение. Нынешнее правительство Тайваня придерживается принципа «один Китай» и усиливает торговые отношение с центральным правительством Китая. Китай тоже хочет решить вопросы с Тайванем по политике «одно государство, две системы», но пока такие условия еще не созрели. В настоящее время только небольшое количество стран создали дипломатические отношения с Тайванем, а большое количество стран признает «один Китай». 15 сентября 1992 года Президент России Борис Ельцин подписал Указ об отношениях между Российской Федерацией и Тайванем, в котором Россия заявляет, что Правительство Китайской Народной Республики является единственным законным правительством, представляющим весь Китай. Тайвань – неотъемлемая часть Китая. Российская Федерация не поддерживает с Тайванем официальных межгосударственных отношений.
По вопросам о Тайване можно ознакомиться по следующей статье:
Внешнеэкономические связи субъектов Российской Федерации и Тайваня (правовые проблемы)
Торгово-экономические связи России с Тайванем
В практике в Китае уже были преобразовано четыре юрисдикций, это континентальный Китай, Гонконг, Макао и Тайвань. Такая своеобразная система является уникальной во всем мире, тоже иногда попутает иностранных инвесторов. В настоящей стати понятие Китае именно означает континентальный Китай, все именно о законодательстве континентального Китая.
Хотя инвестиции из Гонконга, Макао и Тайваня нельзя рассматриваться как иностранные инвестиции, формально так, но, тем не менее, как особенная категория инвестиций, к ним в аналогичном порядке применяются все правила для иностранных инвестиций. Кроме того, в Китае для инвестиций из Гонконга, Макао и Тайваня, особенно из Тайваня еще были установлены более льготные условия, о которых будем дополнительно рассматривать.
Куда можно вложить свой капитал?
Хотя глобализация и либерализация является мировой тенденцией, но во всех странах еще были сохранны отрасли, которые не доступны для иностранных инвесторов, или доступны, но с определенными строгими условиями. В Китае тоже есть такие отрасли. По данному вопросу надо руководствовать несколькими документами.
Перечень отраслей для иностранных инвестиций (в редакции 2007 года, был введен в действие с 1 декабря 2007 года)
http://www.chinacourt.org/flwk/show.php?file_id=122562
В настоящее время действует Перечень отраслей для иностранных инвестиций (2007 года), который разделяет все отрасли китайской экономики на три категории: поощрительные, ограниченные и запретные. Те отрасли, которые не были включены в данный Перечень, то считаются разрешительные.
Для отраслей запретной категории все понятно, то есть, ни в ком случае не допускается иностранная инвестиция, например, игорный бизнес. Поэтому до того, как иностранный инвестор начинает серьезно думать об инвестировании в Китай, прежде всего, надо посмотреть в данный Перечень для выяснения того, что его бизнес не был включен в запретную категорию отраслей. После того инвестор еще надо посмотреть в ограниченную категорию и поощрительную категорию, потому что для некоторых отраслей ограниченной категории и даже поощрительной категории были установленные некоторые особенные требования. Например, для некоторых отраслей не разрешается создание предприятий со стопроцентными инвестициями, а только создается СП с китайским участником, даже с обязательным контрольным пакетом долей (акций) у китайского участника.
Перечень приоритетных отраслей западного и среднего региона Китая (2008 года)
В Китае правительство уже определило развитие западного и среднего регионов как свою стратегическую задачу и установило некоторые льготы для инвестиций в эти районы. В каждой провинции местное правительство само разрабатывает перечень отраслей, подлежащей поощрению или поддержке со стороны правительства. Поэтому один тоже проект, может быть, получить разный режим в разной провинции Китая.
23 декабря 2008 года Комитет по развитию и реформы КНР и Министерство коммерции КНР совместно принял приказ № 4, который был утвержден новый Перечень приоритетных отраслей западного и среднего региона Китая. Данный перечень был введен в действие с 1 января 2009 года. Те отрасли, которые были включены в данный перечень, будут пользоваться правовыми режимом, установленным для отраслей поощрительной категории.
Перечень приоритетных отраслей западного и среднего региона Китая (2008 года):
http://www.chinacourt.org/flwk/show.php?file_id=132460
Некоторые льготные районы для иностранных инвестиций
После вступления в действие нового Закона КНР о налоге на прибыль предприятий почти все налоговые льготы уже были отменены для ПИИ, но, тоже есть исключение. По решению Госсовета от 26 декабря 2007 года в пятых особых экономических зонах всекитайского характера (города ｓｈｅｎｚｈｅｎ，ｚｈｕｈａｉ，ｘｉａｍｅｎ，ｓｈａｎｔｏ и остров ｈａｉｎａｎ) и новый район Пудон (в городе Шанхай) установлены льготы для новых созданных высокотехнологичных компаний, то есть в течение первых двух лет налоговая ставка 0%, а в течение последующих лет налоговая ставка 12.5%, а общая ставка налога на прибыль 25%.
По вышеуказанным нормативным актам и другим документам инвестор будет определить, где в Китае ему будет выгоднее создать свой бизнес.
Возможные существенные ограничения для иностранных инвесторов в некоторых отраслях.
После того, как выяснили возможность иностранных инвестиций в определенную отрасль в общем порядке, нам уже надо обратить внимание на нормативные акты, которые специально регулируют иностранные инвестиции в данной отрасли. Обычно это есть ведомственные акты или отдельные акты Госсовета по конкретному вопросу. Эти акты обычно устанавливают более строгие требования к иностранным инвестициям, например, более высокий размер уставного капитала ПИИ, определенные соотношения долей (акций) иностранных и китайских участников в уставном капитале ПИИ, специальные требования к кандидатуре на определенные должности в ПИИ.
Для иностранных инвесторов очень важно, чтобы не было нарушения в законы Китая, но одновременно и были обеспечены свои законные интересы при таких существенных условиях ограничения.
Для ознакомления с более подробной информацией о таких существенных ограничениях можно посмотреть в сайт Шанхайской комиссии по делам иностранных инвестиций, в котором были изложены подробные требования по допуску иностранных инвестиций в определенные отрасли в Китае. Но, тоже надо обратить внимание на то, что китайское законодательство тоже постоянно меняется, поэтому до принятия серьезного решения обязательно обращаться в компетентный орган или профессионального юриста за консультацией.
Шанхайская комиссия по делам иностранных инвестиций (только на китайском языке):
http://wz.investment.gov.cn/SFI/welcome.jsp
Форма субъекта иностранных инвестиций в Китае.
Предприятия с иностранными инвестициями (ПИИ)
Основными организационно-правовыми формами в Китае является компания с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерная компания (АО), деятельность которых регулируется в основном Законом КНР О компаниях.
Китайское законодательство рассматривает ПИИ как самостоятельные отдельные субъекты предпринимательской деятельности, хотя эти ПИИ тоже создаются в форме ООО или АО. Только тогда, когда доля иностранных участников в уставном капитале ООО или АО свыше 25%, они считаются ПИИ и пользуются установленными законом льготами для ПИИ. Касательно вопросов создания ПИИ в формах ООО или АО, если законодательством Китая об иностранных инвестициях не установлено иное, то, должно быть, руководствоваться общим законодательством о компаниях.
Филиал
Клиенты из России или стран СНГ часто задают вопросы о создании филиалов в Китае и очень удивляются, когда мы отвечаем, что пока в Китае невозможно создание филиалов создания иностранных компаний.
В Китае пока нет общего порядка для аккредитации филиала иностранных компаний, хотя в законе о компаниях была предусмотрена возможность открытия отделения иностранных компаний. Но данный закон тоже установил, что открытие филиалов иностранных компаний только после получения разрешения компетентных органов, а порядок получения такого разрешения устанавливается Госсоветом КНР. До сих пор такой порядок еще не был принят, поэтому не для всех иностранных компаний имеется возможность открытия своих филиалов.
Но, тем не менее, для некоторой категории иностранной компании были разработаны специальные нормативные акты об открытия их отделений в Китае, в том числе для кредитной организации, страхованной компании и адвокатской фирмы. Такие компания могут открывать свои филиалы в Китае, и уже было открыто несколько их филиалов.
Представительство
У иностранных компаний имеется широкая возможность открытия своего представительства в Китае, тем более в настоящее время для большинства категории компании уже был отменен предварительный порядок разрешения, иностранные компания могут прямо зарегистрировать свое представительство в органе регистрации, причем пока все документы от иностранных компаний не требуются нотариального заверения и легализации. Порядок достаточно простой. Но здесь надо обратить внимание на некоторые моменты:
---- в принципе представительство иностранных компаний не имеет право заниматься коммерческой деятельностью, их деятельность должно быть именно вспомогательной и подготовительной, за исключение некоторой категории иностранной компаний, например, представительство иностранных адвокатской фирм может оказать юридические услуги на коммерческой основе;
----- представительство иностранных компаний бывает разным с точки зрения их налоговго статус, налоговое или безналоговое;
---- для представительств некоторой категории иностранных компаний, например, кредитной компаний, установлены особенные требования к открытию их представительств в Китае.
открытие представительства иностранных фирм в Китае
Конечно, при определенных условиях сама иностранная компания тоже может прямо осуществлять предпринимательскую деятельность в Китае или вложить инвестиции другими формами, но это уже отдельный разговор. В дальнейшем будем подробнее рассматривать самую популярную форму иностранных инвестиций в Китае – предприятий со стопроцентными иностранными инвестициями и его порядок создания и управления.
Порядок создания предприятий со стопроцентными иностранными инвестициями в Китае.
Возьмем пример создания 100% ПИИ в Пекине.
После того, как выясним, что проект иностранных инвесторов разрешается и не ограничивается законодательством Китая, то приступим к следующему шагу.
А с чего начинаем?
Прежде всего, надо привлекать профессиональных адвокатов или юристов, или просто регистрационных фирм, специализирующихся в данной области. Самое главное, чтобы Ваши представители смогли с Вами поговорить на одном языке и подробно и четко Вам объяснить, когда, где и как делать регистрацию ПИИ.
1. Подготовить документы от иностранных учредителей.
Для физических лиц – иностранных учредителей:
---- паспорт с действующей китайской визой;
---- банковская справка о платежеспособности иностранных учредителей (оригинал).
Для юридических лиц – иностранных учредителей:
---- свидетельство о регистрации иностранных юридических лиц в стране его происхождения, с нотариальным заверением и легализацией;
---- банковская справка о платежеспособности иностранных учредителей (оригинал).
Все документы иностранного языка обязательно переводить на китайский язык, но перевод не подлежит нотариальному заверению.
2. Подать заявление в орган регистрации для получения уведомлении о неповтояемости фирменного наименования будущего ПИИ, в данном случае уже надо определить, в каком районе Пекина зарегистрировать ПИИ.
В данной стадии уже надо определить фирменное наименование, состав учредителей с указанием имя и фамилий или наименования каждого учредителя, размер уставного капитала, основной вид деятельности и место нахождения будущего ПИИ.
В Пекине в сайте органов регистрации в сеть Интернет можно подать такое заявление, прописать все запрашиваемые данные, через 1-2 рабочего дня, по сети Интернет получить предварительное уведомление с присвоенным номером, распечатать данное предварительное уведомление, его подписать, подать его с указанными требуемыми документами в орган регистрации для получения уведомления. Данное уведомление обязательно во всех следующих стадиях регистрации.
3. Искать офис для юридического адреса и заключить договор аренды офиса, хозяин должен представить определенный пакет документов для органа регистрации.
В Китае, тоже существует бизнес по продаже юридических адресов, но, если Вы собираетесь заниматься серьезным бизнесом, то лучше иметь должный фактический офис, иначе будет проблема от всех компетентных органов.
3.1 В некоторых районах Пекина еще получить уведомление о согласии на проект от компетентных органов по развитию и реформе (планирование экономики).
3.2 Если деятельность касается производства или капитального строительства или оказывает влияние на экологическую среду, то надо получить положительное заключение от компетентных органов по защите экологической среды.
4. Если Ваш бизнес подлежит лицензирования, то Вам придется предварительно обращаться в компетентный орган за получением лицензии. Пример, если Ваше ПИИ собирается осуществлять транспортную перевозку, то надо получить лицензии от Министерства транспортной перевозки.
Обычно в каждой провинции или городе центрального подчинения публикуется перечень деятельностей, подлежащих предварительном лицензированию.
4.1. Получить коды статистики предварительного присвоения.
5. Обращаться в компетентный орган коммерции за получением разрешения на создание ПИИ. Такое разрешение является общим и обязательным для ПИИ всех типов. А компетентный орган определяется в зависимости от размера уставного капитала и категории отраслей Вашего бизнеса.
Для предприятий с иностранными инвестициями в любой отрасли Китая действует разрешительный порядок, то есть, для регистрации ПИИ в компетентном органе регистрации, прежде всего, учредитель должен получить разрешение на создание ПИИ в компетентном органе коммерции.
6. Зарегистрировать ПИИ на основании разрешения на создание ПИИ или соответствующей лицензии (если требуется) в органе регистрации и получить Свидетельство о регистрации ПИИ, аналогичное Свидетельству о внесении в ЕГРЮЛ в России, с момента выдачи такого свидетельства ПИИ считается созданным.
7. Изготовить печать.
8. Аккредитация сотрудников иностранного государства в органах полиции.
9. Получить сертификат о присвоении кодов организации.
10. Оформлять сертификат постановки на органах валютного контроля и получить разрешение на открытие счетов в банке.
11. Осуществлять постановку на учет на налоговых органах и получить сертификат.
12. Регистрироваться в органах таможни.
13. Зарегистрироваться в районом административном торгово-промышленном управлении по месту нахождения ПИИ.
14. Осуществлять постановку в органах статистики.
15. оформлять приглашение и разрешение для трудовой деятельности сотрудников иностранного государства.
16. Осуществлять постановку в финансовых органах.
Необходимы документы для получения разрешения на создание предприятий со стопроцентными иностранными инвестициями.
Для получения разрешения на создание ПИИ нужны нижеследующие документы:
---- заявление;
---- экономическое обоснование проекта;
---- свидетельство о регистрации учредителя;
---- справка о платежеспособности учредителя от банка, в котором учредитель открывает свой расчетный счет;
---- договор аренды помещения для юридического адреса;
---- справка о неповторяемости наименовании будущего ПИИ;
---- доверенность на представителя, который представляет интересы учредителя при получении разрешения и регистрации ПИИ;
---- список директоров Совета директоров ПИИ и копии паспортов назначенных директоров (при наличии Совета директоров);
---- устав ПИИ;
---- гарантия учредителя о достоверности всех представленных документов;
---- доверенность на резидентов (физическое лицо или юридическое лицо), уполномоченных получить все юридические документы в интересах иностранного учредителя;
---- биография генерального директора, две фотографии, копия паспорта.
Может ли иностранец генеральным директором в ПИИ?
В Китае существует такое понятие законного представителя, которое аналогично понятию лица, действующего от имени юридического лица без доверенности по российскому праву. Для ПИИ, в котором создан Совет директоров, предстатель совета директоров является законным представителем ПИИ, и вправе действовать от имени ПИИ без доверенности. Поэтому на должность председателя Совета директоров надо поставить очень надежное лицо.
По законодательству Китая в ПИИ действует орган управления – Совет директоров, предстатель Совета директоров, директор Совета директоров, и генеральный директор и заместитель гендиректора может быть гражданином КНР или иностранными гражданином. После регистрации ПИИ иностранец должен получить разрешение на трудоустройство в Китае, а ПИИ тоже должно получить разрешение на привлечение иностранной рабочей силы, на основании этих разрешений иностранец должен оформлять рабочую визу.
Имя и фамилия генерального директора указывается на Свидетельстве о регистрации ПИИ и других документах ПИИ.
Несколько вопросов об уставном капитале ПИИ.
Минимальный размер уставного капитала.
Ранее в практике размер уставного капитала ПИИ не должно быть менее 150 тысячей долларов США, хотя в законодательстве не были предусмотрены такие нормативы. Теперь теоретически, общие требования к уставному капиталу для всех компании тоже действуют по отношении ПИИ, то есть, размер уставного капитала не менее 100 тысячей юаней КНР для ООО и 5 миллиона для АО.
Желательно, с учетом требований разных органов правительства, лучше делать уставный капитал ПИИ в размере не менее 5 миллиона юаней КНР.
Срок оплаты уставного капитала.
Если участник вносит вклад в уставный капитал сразу в полном объеме, то это должно быть сделано в течение 6 месяцев с момента создания ПИИ;
Если вклады в уставный капитал вносятся в нескольких этапах, то первый взнос должен быть сделан в течение 3 месяцев с момента создания ПИИ, при этом его размер должен составлять не менее 15% от полной суммы вклада и минимальной суммы уставного капитала, установленного законодательством, а остальные вклады должны быть внесены в течение двух лет с момента создания ПИИ.
Для АО с иностранными инвестициями сумма первого взноса в уставный капитал должна составлять не менее 20% от уставного капитала, а остальная сумма должна быть внесена в течение двух лет с момента создания ПИИ.
Поскольку уставный капитал оплачивается после создания ПИИ, поэтому до подачи документов в орган разрешения не надо открывать счет для иностранного учредителя.
Обязательное соотношение размеров уставного капитала и общей суммы инвестирования
Во всех документах регистрации ПИИ указываются не только размер уставного капитала, но общая сумма инвестирования. Общая сумма инвестирования состоит от размера уставного капитала ПИИ и размера заемных средств для ПИИ. Размер уставного капитала и общая сумма инвестирования должны быть в определенных соотношениях, предусмотренных во Временной инструкции о соотношениях размера уставного капитала и общей суммы инвестирования в совместных предприятиях с иностранными инвестициями от 17 февраля 1987 года. Например, если общая сумма инвестирования составлена в размере 3 миллиона долларов США, то размер уставного капитала должен быть составлен 70% от общей суммы инвестирования, то есть не менее 2 миллиона сто тысячей долларов США.
В рамках общей инвестирования ПИИ имеет право импортировать некоторые оборудования с более льготными условиями, поэтому инвестор всегда желает увеличивать общую сумму инвестирования для получения льгот, а правительство Китая хочет, чтобы инвестор вложил именно свой собственный капитал, а не кредитные средства от имени ПИИ, поэтому установил такие требования.
Форма оплаты вкладов в уставный капитал ПИИ
---- денежные средства перечисляются на счет уставного капитал ПИИ в соответствии с графиком оплаты уставного капитала ПИИ. Вклад в денежных средствах не должно быть менее 30% уставного капитала ПИИ.
---- имущество.
В принципе можно внести вклады в уставный капитал ПИИ имуществами, если удовлетворяются следующее требования:
---- имущество, которое может быть вкладом в уставный капитал ПИИ: оборудование, право промышленной собственности и ноу-хау;
---- когда вклад вносится оборудованием (иностранного происхождения), то данное оборудование должно быть необходимым для производства ПИИ и оценка его стоимости не должно быть выше средней цене на мировом рынке;
---- когда вклад вносится правом примышленной собственности или ноу-хау, то учредитель должен быть являться собственником данных прав и их оценка не должна более 20% уставного капитала ПИИ;
---- Во всяком случае, когда иностранный учредитель планируется внести вклады в виде имущества или права, то он обязан приложить дополнительный список оборудования и данные прав промышленной собственности к заявлению в орган, компетентный в выдаче разрешения на создание ПИИ;
Вклад в виде имущества или права подлежит оценки со стороны независимых оценщиков и аудиторской проверки, а оборудование при ввозе в Китай еще подлежит обязательному государственному карантину. При данной форме внесения вкладов надо учитывать дополнительные расходы и времени на формальности.
Расходы регистрации ПИИ.
Госпошлина или прочие обязательные сборы
При получении разрешения на создание ПИИ и прочих разрешений или лицензии не взимается госпошлина или сбор.
При регистрации ПИИ взимается сбор за регистрацию в размере 0.8‰ от размера уставного капитала ПИИ, когда размер уставного капитала не более 10 миллионов юаней КНР;
А когда размер уставного капитала свыше 10 миллионов юаней КНР, то, от суммы, превышающей 10 миллионов взимается сбор в размер 0.4‰;
От суммы, превышающей 100 миллионов сбор уже не взимается.
Расходы на оплату услуг адвоката или представителя по работе регистрации ПИИ
Гонорар работы регистрации обычно составлен в размере от 3000 по 5000 евро, от консультации до получения Свидетельства о регистрации ПИИ. Конечно, если деятельность подлежит лицензированию, то клиент должен дополнительно оплатить услуги по оформлению лицензии.
Прочие текущие расходы в процесс регистрации ПИИ
---- расходы на оформление документов в РФ, на перевод, нотариальное заверение и легализацию документов;
---- аренда помещения;
---- расходы на привлечение независимых оценщиков или аудиторов при внесении вкладов в виде имущества или права;
Срок регистрации ПИИ в Китае.
После того, как иностранных инвестор представил все документы от иностранного учредителя, сам процесс регистрации ПИИ в Китае обычно длится на 2 месяца, при условии того, что деятельность ПИИ не подлежит лицензированию. Для иностранного учредителя - физического лица, желательно его личное присутствие в Китае для регистрации.
Когда деятельность ПИИ подлежит лицензированию, то, до получения разрешения на создание ПИИ, обязательно получить лицензию от компетентных органов, на это придется тратить еще несколько месяцев, обычно до трех месяцев по порядку лицензирования.
