В связи с внесением изменений в Закон КНР о компаниях и Положение о регистрации компании (далее - новое Положение), для правильного применения законодательства о регистрации компании Государственное управление по торговле и промышленности КНР, Министерство коммерции КНР, Государственное управление валютных операций КНР и Государственное таможенное управление КНР подготовили совместное информационное письмо «Рекомендации по некоторым вопросам, касающимся применении законодательства при разрешении на учреждение и при регистрации предприятий с иностранными инвестициями» (далее - Письмо).
Данное письмо опубликовано 24 апреля 2006 года и введено в действие с момента его опубликования.
Ниже изложены некоторые основные моменты данного письма.
1. О порядке применения законодательства
В Китае параллельно действуют две системы правовых норм, одна из которых регулирует деятельность китайских компаний, другая - деятельность предприятий с иностранными инвестициями (далее по тексту – ПИИ). В настоящее время Правительством КНР принимаются меры к унификации законодательства и создания единой системы правового регулирования для всех субъектов предпринимательства.
В связи с этим, названным Письмом разъясняется порядок применения законодательства при регистрации ПИИ. Указано, что Закон о компаниях и Положение о регистрации компании применяются во всех случаях, когда иной порядок регулирования не установлен законами о предприятиях с иностранными инвестициями. При отсутствии в Законе о компаниях, Положении о регистрации компании и законах о предприятиях с иностранными инвестициями специальных норм, регулирующих правоотношения с участием ПИИ, подлежат применения положения постановлений и решений Госсовета КНР о предприятиях с иностранными инвестициями и иных нормативных акты органов государственной власти по вопросам иностранных инвестиций.
Таким образом, при разрешении на учреждение и при регистрации предприятий с ПИИ Закон о компаниях и Положение о регистрации компании имеют статус общих норм, приоритет перед которыми имеют только специальные законы о предприятиях с иностранными инвестициями, а нормы, содержащиеся в постановлениях и решениях Госсовета КНР о предприятиях с иностранными инвестициями, а также подзаконных нормативных актах об иностранных инвестициях, имеют статус дополнительных и применяются только в случаях отсутствия регулирования отдельных вопросов названными общими и специальными законами.
2. Об организационно-правовой форме ПИИ
Если создаваемое предприятие со стопроцентными иностранными инвестициями имеет единственного учредителя, то размер его уставного капитала должен составлять не менее 100 тысяч китайских юаней.
Если единственным учредителем такого ПИИ является иностранное физическое лицо, то в отношении данного ПИИ применяется ограничение дальнейшего инвестирования, установленные для компаний с единственным учредителем. Это ограничение состоит в том, что ПИИ, учреждённое одним физическим лицом, не вправе стать единственным учредителем другой компании.
3. Об органах управления ПИИ
Для совместных предприятиях с иностранными инвестициями и совместных кооперационных предприятий с иностранными инвестициями (ПИИ в форме общества с ограниченной ответственностью с китайскими инвестициями или акционерного общества), высшим органом управления является совет директоров. В соответствии с требованиями Закона о совместных предприятиях с иностранными инвестициями, Закона о кооперационных предприятиях с иностранными инвестициями и Закона о компаниях, органы управления таких ПИИ должны быть закреплены в их уставах.
Органы управления предприятий, учрежденных только иностранными участниками (ПИИ в форме ООО без китайских инвестиций или акционерного общества с иностранными инвестициями) должны соответствовать требованиям Закона о компаниях и уставу ПИИ. Закон о компаниях предусматривает, что высшим органом управления компании является собрание акционеров, которое имеет исключительное право принимать решения по ряду важнейших вопросов деятельности компании.
Для ПИИ, созданных до 1 января 2006 года, реорганизация и перерегистрация уставов в соответствии с требованиями нового Положения не являются обязательными. При желании учредителя внести изменения в устав ПИИ, необходимо получить на это разрешение от компетентного органа по делам коммерций с обязательной последующей регистрацией внесенных изменений в органе регистрации.
4. О новых требованиях к документам иностранных инвесторов
Теперь для получения разрешения на создание ПИИ и свидетельства о его регистрации иностранный инвестор обязан представить Свидетельство о регистрации (выписку из торгового реестра) или удостоверение личности (паспорт) с нотариальным заверением и легализацией посольства КНР, тогда как раньше достаточно было представить копии этих документов.
Кроме того, иностранный инвестор должен также заключить с физическим лицом или организацией, которые находятся на территории КНР, договор поручения о вручении юридических документов. По такому договору поручения иностранный инвестор уполномочивает поверенного получить все юридические документы по регистрации ПИИ. В договоре должные быть указаны адрес и координаты поверенного, которым может являться представительство иностранного инвестора в Китае, будущее ПИИ (в этом случае договор вступает в силу только после создания ПИИ) или иные организации и физические лица в Китае.
Суть введения этого требования состоит в том, что новое Положение о регистрации компании предусматривает ответственность иностранного инвестора за нарушение китайского законодательства о регистрации компании, а для наложения административного взыскания на иностранных инвесторов компетентный орган обязан вручить им некоторые юридические документы. При наличии договора поручения компетентный орган вправе вручить соответствующие юридические документы поверенному иностранного инвестора в Китае, после чего документы считаются врученными иностранному инвестору.
5. Об уставном капитале ПИИ
Требования к размеру и порядку внесения уставного капитала при учреждении ПИИ зависят от формы компании, учредителя, а также:
Для ООО с иностранными инвестициями:
если участник вносит вклад в уставной сразу в полном объеме, то это должно быть сделано в течение 6 месяцев с момента создания ПИИ;
если вклады могут быть внесены по нескольким периодам, то первый взнос должен быть сделан в течение 3 месяцев с момента создания ПИИ, при этом его размер должен быть составлен не менее 15% от полной суммы вклада и минимальной суммы уставного капитала, установленного законодательством, а остальные вклады должны быть внесены в течение двух лет с момента создания ПИИ.
Для ООО, которое учреждено одним иностранным физическим лицом, вклад должен быть внесен полностью в течение 6 месяцев с момента создания ПИИ.
Для АО с иностранными инвестициями сумма первого взноса должен составлять не менее 20% от уставного капитала, а остальные вклады должны быть внесены в течение двух лет с момента создания ПИИ.
Предусмотрен минимальный размер уставного капитала для ПИИ различных организационных форм:
для ООО - 30 тысяч китайских юаней;
для ООО с одним акционером - 100 тысяч китайских юаней;
для АО - 5 миллионов китайских юаней;
Данные общие требования применяются в случаях, если иными законами Китайской Народной Республики или постановлениями Госсовета КНР не установлен более крупный размер уставного капитала.
6. О регистрации подразделений ПИИ
Теперь подразделения ПИИ, в том числе представительства или офисы, не подлежат регистрации. Срок регистрации подразделений ПИИ, зарегистрированных ранее, не продлевается, они не подлежат перерегистрации, и после истечения установленного срока подлежат ликвидации или преобразуются в филиалы ПИИ.
Однако, зарегистрированные ранее подразделения ПИИ, срок регистрации которые не истек, не вправе заниматься производством продукции, оказанием услуг и иной коммерческой деятельностью, осуществляемой от имени подразделений.
7. Об упрощенном порядке перерегистрации изменений в уставе ПИИ
Если изменения, внесенные в устав ПИИ, касаются уставного капитала, организационно-правовой формы, сферы деятельности, срока действия ПИИ, суммы и формы вклада участников, слияния и разделения ПИИ, изменения юридических адресов за пределы компетенции разрешающего органа, перехода доли или акций (за исключением перехода, который не касается пунктов, предусмотренных в Свидетельстве о регистрации и в Разрешении на создание ПИИ), то для внесения таких изменений ПИИ, прежде всего, необходимо получить разрешение от компетентного органа коммерций, а после внесения изменений перерегистрировать устав в компетентном органе регистрации.
Если изменения не касаются вышеуказанных моментов, то ПИИ может внести их самостоятельно, после чего сначала перерегистрировать устав в органе регистрации, а потом зарегистрировать эти изменения в органе коммерции.
8. О реинвестировании предприятиями с иностранными инвестициями
При регистрации дочерних компаний ПИИ может прямо обращаться в орган регистрации места дочерних компаний, Справка органа регистрации ПИИ о статусе реинвестирования теперь не требуется.
Однако, следует обратить внимание на два момента:
если дочерняя компания учреждается только данным ПИИ, то оно должно доказать, путем представления Свидетельства о регистрации ПИИ с соответствующей записью или Справки органа регистрации, что ПИИ было учреждено не одним иностранным физическим лицом;
на дочерние компании ПИИ распространяются все ограничения или запреты для иностранных инвестиций.
Ранее для того, чтобы учредить китайскую компанию, ПИИ должно было получить Справку о статусе реинвестировании от органа регистрации данного ПИИ, а условия выдачи такой справки были достаточно строгими.
Выводы и заключения, приведенные в данном документе, предоставляются только для информационных целей и не могут быть использоваться при принятии решений по конкретным сделкам или операциям.
